公司法第四讲.docx

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1、公司法第四讲其次巾有限或任公司其次节有限责任公司的设立三、设立有限贡任公司的程序（一）订立发起人协议经过可行性分析,发起人应当签订发起人协议（是一份合伙协议）,对拟设立公M的基本状况作出意向性规定，并明确各方权利义务.在公司成立的立前，发起人对i殳立费用及相关他务担当连带无限而任。（二）订立章程公司费程与发起人协议不同.主要是规范公诃成立后的各方行为.公司章程由公司全体股东共同订立，经全体股东同意,并签名装我.（三）申请名称预先核准依据用公司登记管理条例3,设立有限责任公司应当申清名称预先核准。通常由全体股东指定的代表或者共同托付的代理人向公司登记机关申请名称预先核准：印请名称预先核准，应当提

2、交下列文件：有限诳任公司的全体股东或拧股份有限公司的全体发起人签者的公司名称预先核准申谢书;全体股东或者发起人指定代表或者共同托付代理人的证明：国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。公司登记机关确定核准的,应当发给企业名称预先核准通知书K预先核准的公F名林保留期为6个月.预先核准的公司名称在保国期内,不忠用于从事经营活动，不得转让.（四）设立批准我国设立有限贵仔公司一股可以干脆向公司登记机关申请设立登记而不必经过行政批准程序.在公司设立登记前.须要办理批准的有限货任公司行两大类：法律、法规规定必需钱批准的，如设立经营保险业务的有限责任公司，必普在设立登记前，得到保险监管机关的批准,公司营

3、业顶F1.中有必需报经批准的公司（如药品生产、经营：食品生产经甘；化妆品生产；医疗服务：管制刀具生产经甘：爆炸物生产经营：烟草：化学危急物品生产经计等.我国国有企业接连进行股份制改造,或成立国有独资公M,或改组为股份行限公HJ.而更多的是改组为有限击任公司,这种股权结构的调整，干脆影响到企业产权的配置问遨.因此对国有企业诳行股份制改造也须要经过批准。五）出资验资股东应当依据其在发起人协议以及公司章程中认吻的出资额出资.这是股东对公司以及其他股东应尽的义务.股东以货币出资的：应当将货币出资足额存入打算设立的仃限田任公司在银行开设的临时账户。以非货币财产出资的：应当依法办理其财产权的转移手续.另外

4、,对股氽的出资必衢经国家核掂登记的注册会计师验证和出具证明,其中涉及国有资产的，应由国有资产管理部门确认产权归属。（六）确立公司的纲织机构（提问，由学生回答股东出资缴纳完毕后,应依法建立公F组织机构.依据公M法的规定,有限责任公F要分状况建立以下组织机构：股东会.除了国有独资的有限货任公司和人公司以外，都应当设立股东会，作为公司权力机构，前本会，除股东人数较少和规模较小的力因无任公司可设1名执行求事,不设董事会外,其余均应当设立董事会,作为公司的业务执行机构。国行独资公司南于不设股东会笊事会可行使部分股东会职权.监事会.除股东人数较少和规模较小的力限通任公司可设1-2幺监事外,其余均应设立监事

5、会,作为公司监察机构.股东只有确立了公司组织机构及公司高级管理人选后，才可申请设立登记。(七)有限责任公司的设立登记依据公司登记管理条例,设立有限责任公E：应当由全体股东指定的代表或者共同托付的代埋人向公司登记机关中请i殳立登记.设立国有独资公司：应当由国务院或拧地方人民政府授权的本级人民政府国有资产监督管理机构作为申请人，申请设立登记，法律、行政法规或者国务院确定规定设立有限责任公司必需报经批准的，应当自批准之日起90日内向公司登记机关申请设立登记：逾期申请设立登记的,申请人应当报批准机关确认原批准文件的效力或者另行报批.申请设立有限诳任公司，应当向公司登记机关提交下列文件；公司法定代衣人林

6、署的设立登记申请松全体股东指定代表或者共同托付代理人的证明；公司堂程：依法设立.的验资机构出,具的验资证明,法律.政法规另右规定的除外:黝股东酋次舟资是非货币财产的，应当在公司i殳立登记时提交已办理其财产权转移手续的证明文件；股东的主体资格证明或者自然人身份证明：载明公司策犷、KCJk经理的姓名、居处的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；公司法定代表人住职文件和身份证明；企业名称预先核准通知书:公司居处证明:等.公司登记机关确定予以受理的：应当出具W受埋通知书：确定不予受埋的，应当出具M不予受理通知书h说明不予受理的理由，并告知申请人享有依法申请行政坡议或者提起行政诉讼的权利，公司登记机关作

7、出准予公F设立登记确定的：应当出具准予设立登记通知书，告知申请人臼确定之日起10日内，抽取营业执照.公司登记机关作出不予登记确定的,应当出具登记驳回通知招h说明不予登记的理由，并告知申请人享有依法中请行政宾议或者提起行政诉讼的权利。经公司登记机关核准设立量记并发给M企业法人营业执照M公诃即告成立,取得法人资格，具有权利实力和行为实力.第三节有限贡任公司的资本制度一、有限责任公E的股东出资(一)微念有限员任公司的资本：由股东的州资额构成，股东的出资额之和W公司的资本总额，出资不同等主义即单一出资制I指股东只认购一份出资，但.各股东所认购的出资数量可以不同,也不要求其为某数目的整倍数.在实践中,大

8、多数有限货任公诃就是采纳这种制度.埴一出资制的有利之处在于股东的出资额大小可以依据自身状况及公司资本的儒求而定,简便易行，但是这种方式在股东表决权的行使及计算上不便利。(二)出资的缴纳和违约我国公M法采纳了法定资本制的分期缴纳形式.实行“一次发行、分期微纳”.股东如不依据规定缴纳认激的出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东担当违约货任，有限责任公司成立后，发觉作为出资的实物、学问产权、土地运用权等非货币出资的实际价额显著低于公司章程所定价额的,应当交由该出资的股东补充其差额,公F设立时的其他股东对其担当连带责任.（三）出资方式我国公司法第27条第1款规定：“股东可以用

9、货币出资，也可以用实物、学问产权、土地运用权等可以用货币估价并可以依法依让的非的币财产作价出资;但是,法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外J公司登记管理条例：，第14条明确规定：“股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经洋权或者设定担保的财产等作价出资下文结合这两斤的规定介绍几种非货币出资形式：1.实物出资.（1）实物的要求：应当为公司生产经营所需的建策物、设备或其他物资.（2）实物的评估：并应当托付具有资格的资产评估机构进行资产评估，数额不大的，可由股东各方依据国家有关规定确定实物作价,其中用国有资产出资的，国有资产评估结果应由国有资产管理部门核资.确认（3）实物及其相关凭证的移交

10、利过户登记：股东应当物出资实物的购买凭证、会计文件如账簿簪转交公司，依据公司章程，还应当向公司转移实物的实际占有.有的实物如房屋、车辆和船舶等，依据国家管理规定应当办理登记和过户手续，2 .以学问产权出资.学问产权为无形资产,具有输定的财产价值，对于很多公司，尤其是学问密集鞭的公司意义盅大.学问产权的范的：广义的学问产权包括著作权及邻接权、S利权、商标权、地理标记权、发觉权、集成电路布图设计权及未公开信息专有权等：狭义的学问产权一般包括著作权（版权人商标权和专利权.对学问产权出资者的要求：以学问产权出资的股东，必僭是该学问产权的合法持有者，如我国专利法规定，凡是登记为利权的股东,可以此作为出资

11、。依照某种运用许可仍议获得学问产权运用权的股东,不得以该工业产权作为出资.3 .股东以土地运用权作价出资.应当符合以下原则：以土地运用权出资的，应当到土地劈记管理机关办理权利转移手续，将原本属于股东名卜的土地运用权转移到公司名鼠4 .股权和债权出资.关于股权和债权出资是理论界探讨比较多的出资方式,实践中也普遍存在股权和债权出资的现象。从公司法和公司臂记管理条例3的有关规定来看，这两者并没有在确定解除之列。股权出资：是股东用其持有的在其他公司的股权投入公司进行出资的行为.但实践中的企业改制、企业中:用.尤其是组建上市公司的过程中，存在者大量的股权出资行为.股权出资关键是要确定股权的价侑，因此娈做

12、好股权评估、股权移转等相关法律程序。愦权出资：是股东以对第三人享有的债权投入公司进行出资的行为,加拿大、镌国等禁止债权出资,而意大利则允许债权出资.我国实践中大量存在“债转股”的现象.债权出资关堆要做好适格侵权的珀别选择、债权出资的风险防危（如供应担保）和相关法律程序的切实履行等。公司法第27条第3款规定有限贵仔公司的货币出资不得低于注册资本的30%“（五）出资证明书出资证明书，又称出资证明传统公司法理论称之为股垠,是有限我任公司成立后，签发给股东证明其已交纳出资的凭证。是有限货任公司股东股权的表现形式.有限货任公司的各种股权都表现为出资证明,股东在4开股东会议时，就是凭借出资证明书所记载的股

13、权比例计算表决权.出资证明书,是一种证明文书，不能流通。出资证明书应当记毅下列事项:公司的名称:公司成立的日期:公司注册资本的总额：股东姓名或者名称、认缴的出资额和出资11期：出资证明书的编号及核发H期；公司的签外（六）有限责任公F股权与股份有限公M股份的区分有限贡任公司的股权与股份布限公司的股份在理论上有类似的地方，用是组成各自公司资本的金额单位,:者的肺调可能相同，但是：者有较大的区分：1 .发行的主体不同.股份是股份有限公司发行的,而股权是有限或任公司发行的，我国K公M法中,将有限责任公司股东所享有的权利称为股权,没有任何条款中将其称为“股份”：股份有限公司中也没有将“股份”称之为“股权

14、”的条款.2 .表现形式不同。股权表现为出资证明书，而股份有限公司的股份则称之为股票，出资让明H与股票的区分是非常明显的：票面金颤的表现不同.一般状况卜，出资证明行的累而金额不确定相等,而股票的票面金额确定是相同、统一的.同时.股票还有“额而股”（面额股）与“无额面股”（无面额股）之分，即有的股票可能没有票面金颔.出资证明是确定不行能不记软票面金额的，是否记名不同。出资证明出必淘记名的，而股票分类中有记名股票与无记名股票之分；股票作为有价证券是证券市场中最为主要的一种证券，可以上市交易,而出资证明书是证据证券.3 .转让的限制不Pk（1）股权转让受到限制，我国4公司法第72条规定：”行限货任公

15、司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意.股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让.其他股东半数以上不同意转让的,不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。羟股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权.两个以上股东主见行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；势商不成的,依据转让时各自的出资比例行使优先的买权.公司章程对股权转让另有规定的,从其娩定（2）般份（股票）则转让自由，我国公司法？第138条规定，“股东持有的股份可以依法转让“：第139条规

16、定，“股东转让其股份，应当在依法设立的证券交易场所进行或者依据国务院规定的其他方式进行二二、有限通任公司股东股权的转让（一）股权转让的概念股权转让一一是指公司股东将向公司缴纳的出资及因此产生的权利和义务，一部或全部地、柢括地转移给其他股东或股东以外投资者的行为.1 .股权转让是股权买卖行为.股权是因出货形成的与股东身份相联系的权利义务的集合，股权是关于股东地位的概括性去述，本质上是股东对公司及其“务的限制权，有限员任公司股东股权的利让中.转让方所转让的是对公司的限制权：接受方所获得的是对公司的限制权.正是在此意义1.投资者购买股权的行为又被称为公司收的行为.2 .股权转让不变更公司的法人资格,股权