法律法规建筑施工企业法律风险防范指引.docx

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1、建筑施工企业法律风险防范指引工程介绍本着进一步提升建筑施工企业法律风险防范水平,促进建筑施工行业健康有序开展的目的，由上海市律师协会下属建设工程业务研究委员会（原建筑与房地产法律研究委员会）牵头发起,上海市律师协会、上海市建筑施工行业协会、建筑时报社三家决定合作编写?建筑施工企业法律风险防范指引？（以下简称?指引？一书.编写过程大致可以分为五个阶段.（法律法规）建筑施工企业法律风险防范指引.2021年7月至9月为第一阶段（前期准备阶段）工作,包括律协建筑与房地产法律研究委员会组织委员对起草?指引？工作进行报名，三方商谈确认合作细节,完成?指引？的框架设计,正式签署?合作协议?.2021年11月

2、14日，？指引？起草第一次工作会议在市律协召开,律协建筑与房地产法律研究委员会周吉高主任及局部委员、施工行业协会龚一民副秘书长及局部企业法务工作人员、建筑时报?建筑法苑?栏目孙贤程主编等12人参力口.会议对?指引？框架进行了讨论,并对起草工作作了具体分工.这次会议标志着第二阶段（材料收集、实地调研阶段）的开始.这一阶段主要做了三项工作：参与起草人员提供起草所用文章、案例（点评）及其他材料；建筑时报提供了公开发表的案例及文章；周吉高、杨向荣、鞠恒与施工行业协会郑坤明分别至中铁二十四局、建工集团、城建集团、金鹿建筑、隆盛建筑、泛华建设、中建八局等单位进行了调研,与企业法务主管人员作了沟通,详细了解

3、企业的法律风险与防范方法,收集了起草素材.2021年12月28日，编委会召开工作会议,对第二阶段收集和调研获取的素材进行向起草人员进行介绍和分发,对编撰体例进行讨论.其间,律协建设工程业务研究委员会对因研究会调整出现起草人空缺的章节重新作了安排.至2021年8月，？指弓I?初稿完成.全稿共116条.此为第三阶段（起草阶段）.2021年8月至11月为编委会评审阶段.？指引？初稿交各编委分头评审，各编委提出了初步评审意见.11月5日至6日，召开了？指弓|?会稿会议,编委、起草人员共25人分三组对初稿进行全面的审查、修改、补充、完善.此后为第五阶段（统稿阶段）.2021年12月，编委会三位主任分别对

4、会稿后完善的?指引？稿进行了交叉审核.2021年1月，上海市建筑施工行业协会龚一民副秘书长、高志海秘书长先后对?指引？全稿进行全面审核.2021年7月上海市律师协会建设工程业务研究委员会主任周吉高律师对?指引？的全稿进行了最后的统稿,？指引？共分九章，104条.至此,？指引？工程正式完成.?指引？编委会成员主任：周吉高上海市律师协会建设工程业务研究委员会龚一民上海市建筑施工行业协会（法律法规）建筑施工企业法律风险防范指引.孙贤程建筑时报社委员：（以姓氏笔划为序）陈太祥中国建筑第八工程局陈铁中冶宝钢技术效劳杨冬上海金鹿建设集团周黎斌上海建工集团股份赵兴山江苏省建筑工程集团洪世曙上海锦惠建设集团郭

5、祥华上海市第四建筑（法律法规）建筑施工企业法律风险防范指引.凌光华中铁二十四局集团夏和平上海城建集团公司?指引？执笔人（以姓氏笔划为序）王俊上海邮政速递物流王震林中冶天工上海十三冶建设李宝枢北京市大成律师事务所上海分所朱峰上海市新闵律师事务所陈家斌上海市申达律师事务所陈元庆上海方锐律师事务所（法律法规）建筑施工企业法律风险防范指引.陈贝力香格里拉酒店集团汪金敏上海市建纬律师事务所肖国兴上海泰吉十方律师事务所汤玮上海市金茂律师事务所杨向荣国浩律师集团（上海）事务所杨振裕上海市诚建成律师事务所周吉高上海建领城达律师事务所贾琪上海中筑律师事务所秦辉上海市震旦律师事务所潘定春上海市世代律师事务所（法律

6、法规）建筑施工企业法律风险防范指引.鞠恒上海市中茂律师事务所第一章总那么11.1 【建设工程施工合同的特点】11.2 【施工企业风险识别】21.3 【施工企业风险防范】3第二章业务承接阶段的法律风险与防范32.1 【承接应公开招标而未公开招标工程的风险与防范】32.2 【邀请招标工程不真实的风险与防范】32.3 【发包人资信不良和支付水平欠缺的风险与防范】42.4 【未充分了解所涉工程相关法律环境的风险与防范】52.51 编制投标文件时对招标文件理解错误的风险与防范】52.52 投标文件编制工程遗漏的风险与防范】62.53 投标文件承诺固定价格的风险与防范】62.54 联合体投标主体资质未达标

7、及连带责任的风险与防范】72.55 采用低价投标、高价索赔策略的风险与防范】72.56 【必须公开招标的工程未经公开招标直接续标的风险与防范】82.57 【发包人要求投标人放弃优先受偿权的风险与防范】82.121 个人或其他组织以企业内部承包经营的形式对外投标的风险与防范】.92.122 公开招标工程的招标人改变中标结果的风险与防范】10第三章施工合同签订阶段的法律风险与防范103.1 【签订合同的相对方无签约资格的风险与防范】103.2 【签订合同的相对方无资质或超越资质等级的风险与防范】113.3 【合同加盖印章与签约主体名称不一致的风险与防范】H3.4 【合同内容被篡改的风险与防范】11

8、3.5 【合同内容不完整的风险与防范】123.6 【合同采用非中文语言的风险与防范】123.8 【承包范围、内容约定不明的风险与防范】133.9 【约定的工程质量标准不标准的风险与防范】133.13 【工程结算报告审核答复期限约定不明的风险与防范】143.14 【合同工期约定不明的风险与防范】143.15 【逾期竣工违约金约定过高的风险与防范】153.161 争议解决条款约定不当的风险与防范】15第四章业务分包阶段的法律风险与防范154.1 【总承包人转包、违法分包的风险与防范】154.21 分包人不具备相应资质或平安生产条件的风险与防范】164.22 无视争议解决管辖条款约定的风险与防范】1

9、64.23 分包合同中未约定审价及费用承当的风险与防范】174.24 指定分包的风险与防范】174.25 接受挂靠的风险与防范】184.26 工程经理等擅自签约的风险与防范】184.27 采购合同文本陷阱的风险与防范】184.28 未约定材料质量特别标准的风险与防范】194.29 【材料设备质量不合格但不注重证据保全的风险与防范】194.30 【甲供料治理不善的风险与防范】204.121 租赁起重机械不合法的风险与防范】204.122 承租的机械设备存在质量问题的风险与防范】214.141 租赁机械设备、周转材料发生丧失、毁损的风险与防范】214.151 租赁机械设备维修问题的风险与防范】21

10、第五章施工阶段的法律风险与防范225.1 【应发包人要求提前进场施工的风险与防范】225.2 【因发包人原因，未按合同约定时间进场施工的风险与防范】225.3 【因发包人原因停工的风险与防范】235.4 【因设计变更或特定情况未及时签证的风险与防范】245.5 【给予签证的发包人代表没有明确授权依据的风险与防范】25275.101 指定分包工程中总承包人的风险与防范】275.102 有关方送达的书面材料由未经施工企业授权的人员签收的风险与防范】.285.103 工程有关各方送达的有答复要求的书面材料,在规定时限内未答复的风险与防范】285.104 未正确处理施工设计图缺陷的风险与防范】295.

11、141 分包人以总承包人名义与发包人发生直接工作联系的风险与防范】.295.151 分包人拒不执行总包人指令的风险与防范】305.152 总包合同先于专业分包合同履行完毕前被解除的风险与防范】305.153 施工现场平安治理的风险与防范】315.154 劳动用工不标准的风险与防范】325.155 劳务工工资发放不标准的风险与防范】335.201 盲目停工的风险与防范】335.202 施工过程中发现文物的风险与防范】33第六章竣工验收阶段的法律风险与防范346.1 【不及时进行中间验收的风险与防范】346.2 【总包不及时进行分包工程验收的风险与防范】346.3 【不及时提交竣工验收报告的风险与

12、防范】356.4 【竣工验收资料不完整的风险与防范】356.51 验收未通过,未按发包人要求进行整改的风险与防范】366.52 发包人为拖延结算而不组织竣工验收的风险与防范】366.53 验收通过后,未及时办理工程移交手续的风险与防范】36第七章结算阶段的法律风险与防范377.1 【不及时提交竣工结算报告的风险与防范】377.2 【竣工结算资料不完整及存在瑕疵的风险与防范】377.5 【不按招标备案的合同而按另行签订的补充协议结算的风险与防范】397.8 【丧失工程款优先受偿权的风险与防范】40第八章保修阶段的法律风险与防范408.1 【竣工日界定模糊，导致保修期起算点出现争议或变相延长保修期

13、的风险与防范】408.2 【保修期限与保修金返还时间混淆,导致保修金返还困难的风险与防范】.418.3 【未要求分包人或挂靠单位预留保修金,导致保修责任无法转移的风险与防范】418.4 【自行采购设备时,合同约定的产品质保期短于施工合同保修期的风险与防范】428.5 【保修“响应期约定过短的风险与防范】428.6 【不重视保修,导致屡修不好,增加被索赔损失的风险与防范】428.7 【履行保修义务时文书记载不标准,导致对已履行的保修义务举证不能的风险与防范】438.8 【无过错而无法收回保修金的风险与防范】43第九章纠纷处理阶段的法律风险与防范449.1 【不及时主张工程款的风险与防范】449.

14、2 【逾期付款违约金丧失诉讼时效风险与防范】44931诉讼或仲裁证据缺乏或不利的风险与防范】459.4 【申请诉讼或仲裁前未进行法律分析和决策的风险与防范】459.5 【起诉时被告主体确认错误的风险与防范】459.6 【诉讼过程中不及时追加当事人的风险与防范】459.7 【选择管辖法院不当的风险与防范】469.8 【未及时申请财产保全的风险与防范】469.9 【未及时申请执行的风险与防范】469.10 【已保全财产未续保的风险与防范】479.11 【未及时申请造价鉴定导致诉请被驳回的风险与防范】479.12 【错误的司法鉴定结论被采用的风险与防范】47第一章总那么施工企业的核心业务是建设工程的

15、施工、治理,准确识别施工企业的法律风险,并采取相应的防范举措,对施工企业增加效益,保证企业的健康开展具有极为重要的意义.1.1【建设工程施工合同的特点】建设工程施工合同是发包人与承包人就完成具体工程工程的建筑施工、设备安装与调试、工程保修等工作内容,确定双方权利与义务的协议.施工合同与其它建设工程合同一样,都是双务有偿合同,是依照自愿、公平、诚信原那么订立的.建设工程施工合同在整个建设工程合同体系中起主干合同的作用.在实际施工中，如果遇到了建设工程施工合同中没有规定的特殊情况,那么应该根据？合同法？的规定,可适用承揽合同的有关规定.建设工程施工合同主要包括工程范围、建设工期、开工和竣工时间、工程质量、工程造价、技术资料交付时间、材料和设备供给责任、拨款和结算、交工验收、质量保证期、双方相互协作等条款.