Pre-IPO投资法律关注要点.docx

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1、Pre-IPO投资法律关注要点Pre-IPO投资由于回报周期短、回报率高，长期以来备受投资人青睐。这也要求投资机构更加理智、审慎地对待Pre-IPo投资机会。一方面，应更加重视对标的企业业务情况及企业价值的客观评估判断；另一方面，及时了解A股IPO的最新规则和审核实践，提高“防忽悠”能力，对于投资机构也至关重要。由于IPo审核因上市地、上市板块、标的所在行业、标的自身情况等的不同而体现出较大的差异性，投资人还需在个案中予以具体分析判断。一、PreIP0尽调的特殊性及侧重关注点相较于较早期阶段的投资而言，Pre-IPO投资及估值逻辑的核心在于标的企业对计划时间内完成上市具有相对明确的预期。因此，

2、在Pre-IPO的尽职调查过程中，除关注标的企业的业务经营、财务、合规等方面的惯常性问题外，通常需要围绕两个最核心问题，即：上市结果是否可预期、上市时间是否可预期。被投企业最终完成上市的结果固然重要，但对投资人而言，时间亦是一项重要成本，在标的企业提供的预期时间、以及可控成本费用范围内完成上市，往往更加重要。而实务中，后者的影响因素通常较为复杂，不可控性也相对更高，这就要求投资人在Pre-IPO的尽职调查过程中，尽可能提早识别可能影响上市时间表及成本费用方面的潜在风险，为投资决策提供充分支持。以A股Pre-IPO投资为例，相较于较早期的投资尽调而言，建议侧重关注以下方面：1、标的企业申报计划及

3、执行进度Pre-IPO投资中，标的企业往往会向投资人提供明确的上市进程预期，例如“已经聘请中介机构”、“已经报证监局辅导”，甚至明确告知“将在2022年6月30日之前申报”，投资人需结合尽调及谈判过程中所了解的信息，对于该等时间预期的可实现性作出相应的判断。按照常规流程，企业在提交A股上市申请前的主要流程节点如下:保荐机构 完成内部 立项及复 核程序向证监 局报辅 导备案请导收 申辅验导收成 辅验完交市请 提上申企业进行辅导备案后，备案情况及后续辅导及验收进度均会在中国证监会“网上办事服务平台一公开发行辅导公示”栏目进行公开，社会公众均可进行查询。IPO申请提交并获得受理后即正式进入发行审核流

4、程,涉及的主要流程如下:核准制（主板）：受理一审核问询一初审会f发审会f封卷一核准发行注册制（科创板/创业板）：受理一审核问询一上市委审议一报送证监会一证监会注册一发行上市根据相关数据统计，以2021年A股上市的483家企业为例，自申请受理到上市，平均排队时长约为：科创板：330天；创业板367天；主板574天。在上市时间计划及节奏方面，投资人可以通过与被投企业及其所聘用的中介机构具体交流的方式，了解企业目前所处的具体节点、中介机构尤其是保荐机构工作进展的具体环节、辅导及申报总体时间计划等，对后续进程及时间预期作出一定的判断。2、标的企业是否符合拟上市板块的发行条件；规范整改方案及成本（1）是

5、否符合板块定位主板对于上市企业行业具有普遍包容性，但对于企业的净利润门槛要求也相对更高，通常处于成熟期的大型企业可以选择主板上市。而若企业要选择创业板或科创板上市，则首先需要关注其业务是否符合相应板块定位。两板块定位及行业要求如下表所示：创业板科创板定位于深入贯彻创新驱动发展战略，适应发展更多依靠创新、创造、创意的大趋势，主要服务成长型创新创业企业，支持传统产业与新技术、新产业、新业态、新模式深度融合。即为三创四新优先支持符合国家战略，拥有关键核心技术，科技创新能力突出，主要依靠核心技术开展生产经营，具有稳定的商业模式,市场认可度高，社会形象良好，具有较强成长性的企业。强调1硬科技”。行业负面

6、清单：（一）农林牧渔业；（二）采矿业；（三）酒、饮料和精制茶制造业；（四）纺织业；（五）黑色金属冶炼和压延加工业；（六）电力、热力、燃气及水生产和供应业；（七）建筑业；（八）交通运输、仓储和邮政业;（九）住宿和餐饮业;（十）金融业；（十一）房地产业；（十二）居民服务、修理和其他服务业。发行人应当属于下列行业领域的高新技术产业和战略性新兴产业：（一）新一代信息技术领域,主要包括半导体和集成电路、电子信息、下一代信息网络、人工智能、大数据、云计算、软件、互联网、物联网和智能硬件等；（一）高端装备领域，主要包括智能制造、航空航天、先进轨道交通、海洋工程装备及相关服务等；（三）新材料领域，主要包括先进

7、钢铁材料、先进有色金属材料、先进石化化工新材料、先进无机非金属材料、高性能复合材料、前沿新材料及相关服务等；（四）新能源领域，主要包括先进核电、大型风电、高效光电光热、高效储能及相关服务等；（五）节能环保领域，主要包括高效节能产品及设备、先进环保技术装备、先进环保产品、资源循环利用、新能源汽车整车、新能源汽车关键零部件、动力电池及相关服务等；（六）生物医药领域，主要包括生物制品、高端化学药、高端医疗设备与器械及相关服务等；（七）符合科创板定位的其他领域。限制金融科技、模式创新企业在科创板发行上市。禁止房地产和主要从事金融、投资类业务的企业在科创板发行上市。对于是否符合板块定位的量化判断指标，目

8、前两板块要求如下:创业板科创板目前并没有明文规定的具体细则及量化指标,但近期市场了解创业板关于“三创四新”新的细则及定量标准要求如下：(1)必须是高新技术企业；(2)三年研发费用5000万元；(3)严查研发费用归集的准确性科创属性评价指引(试行)：企业需要同时符合下列4项指标叱(1)最近三年研发投入占营业收入比例5%以上，或最近三年研发投入金额累计在6000万元以上(2)研发人员占当年员工总数的比例不低于10%(3)形成主营业务收入的发明专利5项以上(4)最近三年营业收入复合增长率达到2O,或最近一年营业收入金额达到3亿元采用上海证券交易所科创板股票发行上市审核规则第二十二条第(五)款规定的上

9、市标准申报科创板的企业可不适用上述第(4)项指标中关于“营业收入”的规定；软件行业不适用上述第(3)项指标的要求，研发投入占比应在1S6以上。”纵观近期申报上市案例，科创板及创业板在审核过程中往往会重点关注企业是否符合板块定位，因为不符合板块定位而被反复问询、甚至申报折戟的案例屡见不鲜。以创业板为例，曾有数据统计，截至2022年3月，近半年130家创业板IPO问询并回复企业中，有64家被明确问询创业板定位问题，比例接近50虬其中，所属行业为“计算机、通信和其他电子设备制造业”的企业数最多，其次是“化学原料和化学制品制造业”和“医药制造业”。投资人在尽职调查过程中，应充分关注企业拟上市板块的审核

10、动态、同行业上市公司的行业归类及最终上市板块情况，相应判断标的企业是否符合拟申报的板块定位。(2)是否符合发行上市条件在符合板块定位前提下，投资人还需进一步关注企业是否存在不符合发行上市条件、可能需要推迟上市报告期或者进行规范整改的情况。各板块的发行条件规定主要见于首次公开发行股票并上市管理办法(2022年修正)创业板首次公开发行股票注册管理办法(试行)科创板首次公开发行股票注册管理办法（试行）（2020年修正）以及各板块的发行上市审核规则与上市规则中。对于发行条件的具体审核尺度，随着近年来主板、创业板、科创板各自发布上市审核问答类文件，A股审核理念日趋透明公开。目前，三个板块现行有效的审核问

11、答分别如下：主板：证监会首发业务若干问题解答（2020年修订），共计54个问题解答；创业板：深圳证券交易所创业板股票首次公开发行上市审核问答，共计32个问题解答；科创板：上海证券交易所科创板股票发行上市审核问答以及上海证券交易所科创板股票发行上市审核问答（二），共计32个问题解答。投资人在Pre-IPO尽调中，可重点关注企业是否存在拟申报板块审核问答中所述的问题、以及企业拟采取的规范整改措施是否符合审核问答中的要求。（3）就问题进行规范整改所需的时间周期和成本通常而言，被投企业都会多多少少存在需要进行规范整改的问题，需要在申报之前、部分问题视情况需要在审计基准日甚至股改基准日之前就解决。对投资

12、人而言，在尽职调查过程中，需要相应了解企业为符合申报标准，存在哪些问题、分别需要采取哪些措施进行规范整改，并通过与标的企业管理层及上市中介机构进行访谈等方式，了解相应规范措施所需要的内外部条件、执行难度、时间周期和成本费用、以及规范整改完成后被投企业各项指标是否仍符合发行条件等等，尤其是需要政府部门或者外部第三方沟通解决的，需关注其沟通难度和预期成本，并在确定交易条款条件时予以相应考虑。拟上市企业常见法律问题及规范整改方式如下表举例:常见法律问题常规技改方式Pre-IPO投资尽调通常关注要点股权存在代持上市申报前需清理完毕具体方案及进展、历史代持是否存在客观证据支撑及是否存在纠纷、是否存在清理

13、代持的障碍、清理前后对实控人认定会否造成影响等历史沿革瑕疵,例如出资瑕疵、国有股权变动国资程序瑕疵等出资瑕疵需在上市申报前采取补救措施；程序瑕疵需在上市申报前通过国资主管部门出具确认文件等方式由中介机构据以论证不构成上市障碍瑕疵产生的具体原因、出资瑕疵的补救方式及所需资金来源和到位情况、与国资主管部门或其他所涉外部主体沟通的进展情况、上市中介机构对瑕疵影响的判断情况等存在三类股东除符合条件可保留的之外,上市申报前需清理完毕清理方案及进展、清理前后对实控人认定的影响等土地、房产权属瑕疵尽早完善、补办权证；生产经营主要场所原则上均应在申报前补办完成；其他场所若补办确存在障碍，通过主管部门出具确认文

14、件、实控人承诺承担损失等方式由中介机构据以论证不构成上市障碍补办手续的时间周期及所需成本、是否存在搬迁或拆除风险、与主管部门沟通情况、上市中介机构对瑕疵影响的判断等专利发明人员系从同行业公司离职、高校在职人员兼职等可能涉及其他单位职务发明质疑的问题申报前通过与相关公司或高校进行确认、对研发过程资料进行核实确认等方式由中介机构据以论证专利归属于被投企业相关人员具体情况、是否存在第三方主体主张职务发明的实际风险、被投企业是否完整保存相关研发过程资料、上市中介机构的论证方案及与相关第三方主体沟通进展情况等存在转贷，开具无真实交易背景票据进行融资,与关联方或第三方拆借资金,通过关联方或第三方代收货款，

15、利用个人账户对外收付,出借公司账户为他人代付款项，违反内部资金管理规定大额付款、大额现金借还、挪用资金等财务内控重大不规范情形原则上需要在申报基准日之前规范整改完毕、并建立健全的内控制度，且申报基准日后不得再发生企业完成规范整改的时间点以及对申报节奏的影响、是否已经建立健全的内控制度以及是否有效运行、是否存在因过往体外账户收付等导致需补缴税款情况及对应风险、上市中介机构对瑕疵及规范整改情况的判断等企业存在行政处罚需由上市中介机构核查论证不构成重大违法行为,可能需要主管部门出具确认文件。处罚可能构成重大违法的：罚款金额较大的、存在刑事犯罪风险的、导致严重环境污染、重大人员伤亡、恶劣社会影响等情形的处罚原因及论证不构成重大违法行为是否依据充分，若需要主管部门出具确认文件,沟通办理的方案、预计是否存在障碍等社保公积金未足额缴纳报告期内尽早完成整改,通常至少报告期最后一年基本覆盖全员报告期内未足额缴纳部分进行差额测算并了解对标的企业申报财务数据的影响、测算进行规范整改所增加的费用成本等3、了解是否存在可能影响申报时间表的其他事项从上市审核角度，基于业绩持续性、经营稳定性的审查等考虑，当被投企业存在一些情况时，可能会影响其申报时间表。该类情况通常包括企业发生重大变化从而需要再运行一段时间方可验证其仍具备持续经营能力、企业内