公司治理结构的几点建议.docx

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1、目录内容提要(1)我权的概念及分类一.一.一一(I)(-在行政惩罚幅度内的自由就量权-. 3)(二)选择行为方式的自由费IE权(3)作出详坳行政行为时限的自由裁板一一.3)(四)对事实性质认定的自由教权.(3)(五)对情节轻而认定的自由感累权._一(4)(六)确定是否执行的自由裁权(4)二、不正确行使自由菽权表现形式-_4) -)沿用职权.一.一(4)行政惩罚显失合理公止(5)()拖延B1.行法定职责(5)三、关于衡行政执法行为标准(5)四、自由裁权存在的客猊依据及利弊6)(一)保证行政效率是自由费量权存在的确定因素.(6)(二)立法的一殷性与不务的个别性之冲突是自田裁权存在的又一确定因素 7

2、)五、人民法院对自由裁察权的司法审百M次、在理论和制度上市新界定行政权与司法权的关系.(9)第三、可以尝试建立行Ct判例制度一_._.10)参考文献.(11)摘要：公司的治理结构可以说是经济法与民商法等各领域相交叉之外，具有其王要的探讨地位。本文旨在试图突破传统的“就事论事,就法论法”的一般性论文写作思维,作为一种尝试.运用经济分析的方法分析商法上之公司治理结构，将目光放在于公司治理结构作为各方领域之交叉这一特殊的位置上,公司治理结构发生的股东权力与她位向事转移，事的治理与股东之限制关系以及公司的监督激励机制等变革与发展。希望能券带来一种全新的公司治理结构探讨的方法，有助于公司治理的探讨上拓宽

3、思路，或是其它法律探讨方面的她有所借鉴。笑键字：公司治理公司股东选择性剌激公司治理(又称为法人治理结构、公司管制)是现代企业制度中摄审要的组织架构,他是对公司进行管理和限制的体系。它不仅规定了公司的各个爹与者.例如.事会、经理层、股东和其他利益相关者的责任和权力分布,而且明确了决策公司事务时所应避循的烧阳和程序。公司治理的核心是在全部投和坡营权分别的条件下,由于全部者和经君希的利益不一样而产生的托付一代理关系。公司治理的目标是降低代理成本，是全部者不干预公司的日常经管.同时又保证管理层镌以股东和公司利益墨大化为目标。公司治理即使在发达国家也是一个较新的概念。I!-emp1reneMS.Page

4、-T我国的公司治理结构,在公司股东会、事会的基础上引进民法大陆法系的监事会。从而形成全部权爸理权”分立与制衡之势：H1.公司股东大会是公司的意思机关,它形成决议为公司法人的意思：圣事会是执行公司总思的决策机关,是公司的大脑，行使着公司大部分的决箫权力；监察会为鉴督机关，对股东与费事进行监督。此外,处在此“三权分立”的基础上引进了英美法系的“独立革事”(即是外部三)制度，虽然中国大多揩误地把“独立殖事”理解为公司外部的釜事而非一个监督机关。虽然堵误地理解了其的作用，并不把其视为监12机关来看待,但在公司外部设立一个这样的机陶.也不能构定地说它就完全没有一点监督的作用。而不实上,中国的监事会根本起

5、不到其应当有的作用，故为了适应新的经济发展的要求，使公司的效率提高经营改善，照对监督机制进行一次大的改革.一次大的换HD,应大量的引进经济学、管理学与法律责任方面的先进的技术性、制度性的理论，进行一次大型整形手术。一、将剩余索取权赐予监督者.加强公司内部曾理层之间的盘后与激励。企业剩余索取权,是指对企业总收入扣除全部的固定合约支付后的声乐的索取权。它是企亚全部一个审要方面。事实上.在企业理论的早期文献中.杨济学冢就是始终用索取投来定义企业的全部权的,后来也有学者将企业全部权定义为“篡余限制权启格在企亚合约中所未用确的状态出现时的相机更理权（决策权）。赐予监督者享受氟余索取权，即让其获得总产出扣

6、除了全部签约妾索的酬劳之后的利余收益。会使监督者的偷懒行为变得对自己不利，从而赐予监督者最充分的监督湫励,实现“激励相容在公司内部形成一个金字塔式的岩沟”员工一王管一经理一董事一股东”层层相制约、相激励,保证每一层都有其剩余收益索取权.这既可节约组设监事会的一切成本，又可以在公司的管理组织内部形成“团队生产“团体帮助”的良好、主动团队。二、强化监事会的独立法律地位.对事的监督法制化。完善公司监督机制，碟圣要的是必需从制度上强化监事会的职权。特殊须要强调的是,现行公司法规定事在任服期间内的无故解眠，而对监事却无此规定。一旦点事照京行使监督权而与施事会发生冲突时.端字凭借其与大股东的笑系.随时都可

7、能免除监事的职务。在此状况下，监里会或监事何以转与董事会或蚤不相抗衡？这为必会导致监事客观上根本无法对It字会和If事的行为进行盗褐。秋监事会的监督作用如何发挥和强化滥事的法地位而言，应从以下几个方B1.进行：K机制设计。在公司法修改之前，可以要求公司通过其里程进一步完善监事与监事会制度，应当让公司股东充分相识到.监事会有效世行使职权,无论对公司股东还是对C不会、公BJ会理层以及公司都伺育百利而无三.-国证监会市公司8程指弓I中对上市公司及监事会的产生、行使职能的方式的规定特别可行。此外，监事的行为和监事会的工作必需程序化。2,完若纸效评价的体系。对监事场效评价应从以下两个方面进行：一方面建立

8、规范条款评价体系.在公司章程或其他内部文件中为监督机关确立一些规范，作为推断监信机关缭效的标准：另一方面是建立效果条款评价体系，即以公司监留机关在行使监督职权期间,公司或者权力机关是否发生了损害公司股东权力的事项,公司监督机关是否有所作为，并以此作为饵价公司监Ef机关的标准。!-empirenews.Page-T3、应当严格监事的任职资格。目前我国公司法确立的监事任职资格门曲太低。监事的任职资格应有明瑙的主动的资格和条件的规定或要求。内要求监事的高索界化才能实现与蔽生会的平衡关系。例知监里的任职资格条件太低，必定会形同虚设，不僮控首爸理、不憎企业财多,又不其有法律法规等书业技能或学问,怎么可能

9、会恰当地履行监督的取责？因此,法律法规应当具有密确的监察的主动任职资格和条件，而不应当仅仅双定滴极的资格或条件。4、Ir大监事职责范So目前法律法规所赐予监事会或监事的绝大多数权力都属于毫无保PS的虚设权利,假如被监营者不接受监督.监事会或监事的监督变得毫无方法。所以,必需从法律法规上赐予监事会或监事以肯定的实权,否则再完备的监13机制都难以发挥力正作用。另外，应进一步完善监事的也时股东大会提议权.公司行为的制止权。法律法规应当授予监事会或监事这样的权利,如当监事会或鉴不认为ii事会或ii事.经理的臬项决策或行为违反了法律法规或公司章程时，以1)2)3下一页正式提议向事会提出,若该提议被猿率会

10、、坡理推翻或束之高阁，而监事会或监事又认为确有必要时,监事会、监察有校自行召集股东大会对该提议迸行表决,也可以通过诉讼的方st来制止监事会或IE事认为事会或事的不当行为。最终.SE应明确在肯定条件下的监事会或监事的公司代表权,尽管这种公司代表权只能是公司利益的代表权，而不能是公司行为的代表权。5、保障监察的独立法律teffi应当隔予监事在股东大会上的特殊陈述权，这种权利对保漳监事55立行使职权的作用是特别明显的。应当承认，完善并强化公司的监督机制,在呆和程度上会增加公司的代理成本.但相反的观点是，为了剧减这种代理成本势必会给公司带来更大的风险成本。因此,在我们设计中国的公司法人治理机构时,必需

11、将完善的监督机制置于苜先考虑的位普上,否则，全部完善公司法人治理机制的探讨都将失去应有的意义.(1)监事会的存在与运行须要公司付出大量的“交易成本。从监事的任选,供应其工作环境.参与公司的会议，百品公司的资料等行为，加会给公司带来一个的“交易成本”的付出。2)有利于精简公司的人员结构。公司的效率是公司存在的一个关钳，而正如集体行动理论”的论述,大的集体将会降低公司这个集体的效率.最大效用莫过于在用筒人员机构,监事会的工作与功能在于监饵公司I1.事的职责是否忠实履行，其是否存在自我交易、经理报信、占有公司或股东财产、混合动机等违反公司利益的行为。各种监督职笺,可以由公司18字与釐事，经理与经理之

12、间的相互监督。只要有相应的制度与技术手段,完全可以由加孝内部成员与经理层中的“自我监督”来解决。3)监事会是引进于大防法系之“舶来物泯然,中国之法律制度需泯怠地向西方学习,借荃,引进,但并不是齿定要全部引进与照册,我们完全可以“去其枝末“取其精中引进认为是必要的，切合我国实际的制度.但是，监不会的存在与实践中起的作用可谓极其微弱，在其洋班运行中遇到很多问!g,而相对的.解决这些问题的“成本可镌会比审新建立一种全新的监督机制的“成本”要大。所以，我们完全有理由做出将其废除于公司的治理结构之中的大胆浅试，终归中国是我们自己的,我们最终是会逑立起自己的法律体系,商事法律体系的，而不能完全沟泥于传i?

13、1.(!-empirenews.page-J三、建立完善现代产权制度，提升公司效率。产权清楚不但是现代企业制度的要求，亦是公司治理结构中的要求。产权是全部制的核心和主要内容,包括物权、住权、股权和学问产权等各类财产权。建立归属清楚、贲权明确、S护严格、流转畅唳的现代产权制度.有利于爱护公有财产权，巩固公有制经济的主体地位：利于各类资本的流淌和王俎,有利于拈加企业和公众创业创新的动力。按科斯的理论，产权越是明确，“交易成本”就越会降低。产权清楚不转仅仅限于政企之间,企业与企业之间.企业内部也必需分酒产权。因为企业内部的活动也是有着“交易成本”的，企业内部到勉都存在若,摩擦力使公司内部产权清禁.各

14、方的权利义务明喇.各部门的权责分明.可以大大地削减公司运行的成本,大大提升公司的效率。四、建立适当的独立殖事监督激励机制。从某种程度上讲，独立事在广阔中小股东心目中的份要比一般的公司事重得多,因为独立柒生是特地代表广阔中小股东利益的。如何能更加充分地发挥独立董事在公司中的作用,让其能够在笑也时刻为纲妒中小股东的利益自告奋勇，完生的监督激励机制是必要的。独立Si串的独立性在一个较强的期限内如何维系,使其55立性不随时间的流失而减损,无疑也应成为我们探讨的课题。目先，从主动的方面而菖，如何激励狸立蔽事保持独立性？大多数学者都论及击号是独立事保持独立性的一个王要的激励因素。但是，我认为仅有湫励是不堪

15、的，独立事也是经济行为人,必需有酬劳的激励。而且,独立藁事近有义务和责任担当的问雄.依据权利与义务相一样的原则，应对其给付酬劳。关于独XZii事的酬劳凹凸、给付方式，我认为应当实行固定津贴加会议补助津贴的制度,详细的数薇、支付标准,又股东大会在选举独立事的时候一并确定。独立殖事的工作、职责在于对公司的业务、藏生、经理进行监督,而不是在于公司的发展,因此,不能依据公司业务的成果来确定独立事的酣劳，实行与业绘挂钩的酬劳制度。对独立亳军实行津砧制度.而不设工资制度,也表明独立董事不是公司的雇员,不是与公司由劳动合同奂系的Si第，而是代表社会的公共利益、全体股东利益及具有第离声誉的监督考。工资是与劳动力的价佰的家的,而津贴则不具有前者的点义。领取津贴,而非工资或其他形式的IIW劳，使独立殖事较简单保持关高地位，从而保持自己的独立性。独立董牛的时间、1力的付出所体现的价值游客第近远超出津贴。会议补助滓贴是指独立事给与如事会、专业委员会所给与的津贴.为促使52立董事主动到会工作,这种津贴宜依据独立事是否到会状况予以发放。其次，从消极的方面而言，如何从责任上促使独立堂里恪尽职守，以维护其独立住,对独立If事违反诚信、勤勉义务,不履行职责应规定相应的职员。指导看法近规定：“上市公司可以建立必要的独立麓不责