VIE架构实务解析.docx

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1、VIE架构实务解析先介绍几个英文单词VIE：VariableInterestEntity,可变利益实体WFOE:WhOlIyforeignownedenterprise,境内外商独资公司CaymanIslands：开曼群岛BVI：BritishVirginIslands维京群岛GAAP：generallyAcceptedAccountingprinciples美国通用会计准则一、“VIE架构”是国内企业为了实现自身利益最大化，出于海外上市和国际资本运作的目的，而在国内外设立多级权益主体并通过签订协议的方式来搭建出的一条便于资金、经营权、控制权流通转移的架构模式。VIE,可变利益实体，又称“协议

2、控制”，指外国投资者（至少是名义上的外资）通过一系列协议安排控制境内运营实体，无需收购股权而取得境内运营实体经济利益的一种投资结构。VIE架构通常用于外国投资者投资中国限制或禁止外商投资领域的运营实体，同时VIE架构也是此类境内运营实体实现境外上市常采用的一种投资架构。目前公认的是2000年新浪赴美上市时首次创立的VIE模式，该模式得到了美国GAPP的认可，并为此专门创立了“VIE会计准则”,之后这一模式便被赴境外上市的中国公司广泛借鉴，被称为“新浪模式”。1993年中国的电信法规规定：禁止外商介入电信运营和电信增值服务，而当时信息产业部的政策性指导意见是，外商不能提供网络信息服务（ICP）,

3、但可以提供技术服务。为了海外融资的需要，新浪找到了一条变通的途径：外资投资者通过入股离岸控股公司A来控制设在中国境内的技术服务公司B,B再通过独家服务合作协议的方式，把境内电信增值服务公司C和A连接起来，达到A可以合并C公司报表的目的。2000年，新浪以VlE模式成功实现在美国上市。新浪模式随后被一大批中国互联网公司效仿，搜狐、百度等均以VlE模式成功登陆境外资本市场。2007年11月，阿里巴巴也以这一方式实现在香港上市。除了互联网企业，10余年来，到境外上市传媒、教育、消费、广电类的企业也纷纷采纳这一模式。而随着VIE的风行，美国通用会计准则(GAAP)也专门为此设计了“VIE会计准则”，允

4、许在美上市的公司合并其在中国国内协议控制的企业报表，这一举措解决了困扰中国公司的财报难题。据不完全统计，从2000年至今，通过VIE模式实现境外上市的内资企业约有250家。从此VIE架构一直成为中国政府管控的灰色地带或者说演变成了“国外上市潜规则”。对于VIE架构，其相关法律法规未涉及且不完备、监管机构回避管制和规范，可以说就是“睁一只眼闭一只眼”的态度。一方面，VIE架构打了法律的擦边球；另一方面，政府也享受了VIE架构模式下互联网企业的高度发展及其所创造的社会进步、就业增加、税收增加等好处，这些为中国社会、经济的发展有不可忽视的重要力量。所以，从某种程度上，VIE架构其实是在创造一个多赢的

5、局面而不是纯粹的“零和博弈”o二、VlE架构产生的原因VlE架构之所以会诞生，根本原因就在于中国政府出于主权和意识形态管制的考虑禁止或者限制海外投资者的投资领域(电信、媒体、TMT产业等)，而这些领域往往需要海外的资本、技术、管理，这些领域的创业者及投资家便发明实现这一架构达到海外上市的目的并规避政府管制。搭建VIE架构，主要是为了绕开境外上市的限制和外资进入的限制。1、直接以注册在中国的公司去境外上市存在障碍。一个原因是某些境外交易所如纽交所不接受注册地在中国的企业；另一个原因是，即使境外交易所接受注册在中国的公司，但中国公司赴境外上市必须得到中国证券监管部门和商务部的审批同意，而现实中除了

6、H股外，此前赴境外上市获得有关部门审批同意的概率非常低。为规避这一个限制，就需要上市主体公司在境外注册公司，通常会选择开曼(Cayman)等地，主要是因为这些地方是避税天堂且法律完善。2、中国大陆对包括互联网通信在内的一些行业存在外资进入限制。由于内资公司所处行业存在外资进入限制，因此设计出通过一系列的协议来锁定WFOE及其境外的一系列股东们对境内公司经营权的控制，而这种设计又是符合境外交易所上市要求的。在境外注册公司后，可以直接选择外资入股的方式来控制在中国境内的经营实体。3、10号令限制。2006中国商务部有关“关联并购”的规定，收紧了对中国境内企业间接到境外上市的审批，一些非外资投资限制

7、的企业也开始尝试采用VIE方式搭建境外融资架构，以避免将其境外融资架构根据10号令报送中国商务部审批。三、VlE架构的搭建VIE架构的搭建主要分为如下几个步骤：1、国内创始人股东设立离岸公司（例如BVl公司）。一般来说，每个股东都需要设立一个单独的离岸公司，这样做将来取得的收益能更好的做税务安排、进行股权转让时也更加灵活。2、在开曼设立离岸公司作为上市主体。开曼公司免税，且具有英美法系优势。3、开曼公司设立香港公司，香港公司能为税务筹划和未来资本重组提供便利。4、香港公司在境内设立境内外资公司，即WFOE公司，实施对内陆经营公司控制的协议主体。5、境内外资公司与内资公司签订协议，这些协议主要包

8、括：股权质押协议、业务经营协议、独家咨询和服务协议、借款协议委托管理协议、股东委托投票代理协议、独家选择权协议等。创始人和投资人出资在境外设立一家企业A,处于避税和躲避监管的考虑，A一般设立在开曼群岛等地；A又会在香港设立一家企业B,通过B控制一家在国内的企业C（外商独资企业）。C和D（境内运营实体）会签订一份协议控制，而这份协议就是整个VIE架构的核心。在这个的架构搭建中，这份“协议控制”是VIE的关键环节。境外离岸公司不直接收购境内经营实体，在境内投资设立外商独资企业，为国内经营实体企业提供垄断性咨询、管理等服务，境内经营实体企业将其所有净利润，以“服务费”的方式支付给外商独资企业；同时，

9、该外商独资企业还通过合同，取得对境内企业全部股权的优先购买权、抵押权和投票表决权、经营控制权。服务类协议。一般约定“服务费等同于实体公司年度净利润”，相当于间接将国内利润输送给海外离岸公司。经营类协议。日常管理及重大业务经营均委托外资公司行使，外资公司是独家授权人，目的是获得实体公司的经营控制权。股权优先收购类协议。约定实体公司转让股权时，外资公司享有优先独家收购权。这是为国内法律的未来允可预留一个通道，对于一些敏感行业一旦国内法律允许外资进入，企业便可拆除VIE模式，“名正言顺”进行股权支配。借贷款协议。目的在于搭建国内外公司的资金流动渠道，使得国内公司的利润资金以及海外公司的投资资金可以互

10、相流通。通过中间银行操作“借贷模式”完成资金链的构建。财产担保类协议。实体公司将股权、不动产作为担保，目的在于确保海外投资人的利益以及实体公司利益的顺利转让。通俗地说，除国内经营实体之外，其余公司（国内外资企业、香港公司、离岸上市公司）都可以理解为空壳公司。中间公司的设立无非是要把实体公司权益转移至海外离岸公司，来使得海外离岸公司达到上市的目的。WFOE与运营实体签订一系列协议，实现其完全控制。VIE架构的实际运行，特别是牵涉到资金流通模块，肯定会牵涉到税务问题和外汇管制，由于协议的控制不能直接注资，必须通过“借款”和“虚拟服务”来解决，如何控制税务成本及做账报税收益最大化以此减少国内外税务风

11、险及税收损失四、如何拆除VIE架构？由于不可控因素的存在或者VIE架构失去价值时，政策环境发生变化，将会拆除此架构。这些不可控因素包括：国内资本市场估值更高，中概股票在美国香港等境外交易所的估值普遍下降，其市值甚至低于净资产。中国政府在对外投资、资本市场政策放宽，政策利好。比如拟推出战略新版块，有利于相关企业在国内上市。公司战略调整，A股上市，资本运作调至国内。具体步骤如下：（1）通过境外控股主体赎回境外投资人的方式，使得境外投资人退出。（2）境外控股主体等境外公司对外转让股权并注销。（3）解除境内外商企业与境内业务实体之间的控制协议。（4）WFOE或者拟上市主体经过股份制改造等过程，变为国内

12、上市主体。2014年暴风影音拆除VIE架构在A股上市创造了市值神话，带来了一波中概股拆除VIE架构回归A股的热潮。简单来说VIE架构的拆除大致可以分为以下四个步骤：（1）内资对WFOE公司进行全资收购，使之变为内资企业；（2）对外资拥有的股份进行回购；（3）相关协议的解除；（4）境外公司注销。下图为暴风科技VIE架构的拆除过程：第一步：引入金石投资、和谐成长等境内投资人，向KUree购买100%互软科技的股份。第二步：KUree向IDG、MatriX等外国投资人回购股权，回购后不再包含外资股权。第三步：KureeIDGMatrix、互软科技、酷热科技、暴风网际股东签订协议解除VIE协议。第四步

13、：持股平台、Kuree酷热科技、酷热科技注销。通过对VIE架构的拆除可以看出，必须注销相关壳公司，伴随相关的离岸公司注册和销户业务。VIE架构的搭建及消除，期间都会要求符合VIE架构规则的会计准则，VIE合并报表可以进行一个业务展开。拆VIE架构中会有很多潜在的涉税风险，境外主体和境内主体股权转让买卖的利得税，境外投资者转让股权后的所得税，境外投资者就分红和清算所得利润在我国境内所得缴纳的所得税，境内主体间股权转让缴纳的个人所得税也具有很大程度的操作空间。归纳一下，这种“协议控制”的方式，通常是境外注册的上市公司和在境内进行运营业务的实体相分离，上市公司是境外公司，而境外公司通过协议的方式控制业务实体。这种思路来自红筹上市的架构，都是中国企业为了绕开管制的一种创新,红筹架构其实就是国内公司在海外上市的一种粗犷的架构模式,只不过红筹上市一般都采用的是直接控股模式，狭义的红筹架构可以理解为海外控股海外上市的直接控股模式。近年来，由于某些行业和领域的主观限制及客观需要，才兴起了协议控制模式，并逐渐得到主流国际的认可，继而衍生出相关的国际准则规范。可以说，VIE架构是红筹架构中一颗璀璨的明珠。虽然VIE架构并没有得到世界各个国家的充分认同，但它在促进全球资源配置、加快世界经济一体化进程中扮演着极其重要的角色。