工程合同管理讲义.ppt

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1、 工程合同管理工程合同管理 第一篇、工程合同第一篇、工程合同 第一章、工程合同基本原理 第二章、工程合同体系和工程承包合同 第三章、工程中的其他合同 第二篇、工程合同总体策划和招标投标第二篇、工程合同总体策划和招标投标 第四章、工程合同总体策划 第五章、工程招标投标过程 第五章、招标投标中的主要合同管理工作 第三篇、工程合同的履行第三篇、工程合同的履行第七章、工程合同分析第八章、合同实施管理 第四篇、索赔及争执管理第四篇、索赔及争执管理第九章、索赔管理概述第十章、索赔值的计算第一章、工程合同基本原理第一章、工程合同基本原理目目 录录1.1 1.1 工程合同的概念及作用工程合同的概念及作用 1

2、11.2 1.2 工程合同原则工程合同原则 2 21.3 1.3 工程合同的法律基础工程合同的法律基础 3 31.4 1.4 工程合同内容和文本形式工程合同内容和文本形式4 41.5 1.5 工程合同的生命周期过程工程合同的生命周期过程5 51、工程合同、工程合同 能力目标能力目标 知识要点知识要点了解建设工程合同的了解建设工程合同的基本概念基本概念建设工程合同的概念、分类、主要合同建设工程合同的概念、分类、主要合同关系关系理解建设工程合同的理解建设工程合同的基本作用基本作用建设工程合同的基本作用建设工程合同的基本作用掌握建设工程合同的掌握建设工程合同的签订与实施基本原则签订与实施基本原则建设

3、工程合同的签订与实施基本原则建设工程合同的签订与实施基本原则了解建设工程合同的了解建设工程合同的法律基础法律基础我国建设工程合同的法律体系、国际工我国建设工程合同的法律体系、国际工程合同的法律体系、法律基础的作用程合同的法律体系、法律基础的作用1.1.1 工程合同的概念合同是指合同是平等民事主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。工程合同有狭义和广义之分（1）狭义的工程合同是指合同法中专门指定的合同，主要指建设工程勘察、设计、施工合同（2）广义的工程合同指工程的建设过程中涉及的各种合同，包括项目融资合同、勘察设计合同、工程承包合同、工程咨询合同、材料和设备采购合

4、同、工程承包联营体合同、劳务供应合同、保险合同。本书的合同就是指广义的工程合同。1.1 建设工程合同概念及作用建设工程合同概念及作用 1.1.2工程合同的作用(1)、法律作用1.合同确定双方的民事法律关系，签订合同是一个法律行为。2.在工程中，合同具有法律上的最高优先地位，合同双方都必须用合同规范自己的行为。3.合同是工程过程中双方争执解决的依据。4.合同的法律作用要求合同有法律上的严肃性、严谨性和严密性。1.1.2工程合同的作用1.合同是工程项目实施和管理的手段与工具2.合同确定了工程实施和管理的主要目标，是合同各方在工程中各种活动的依据。主要有如下几个方面（1）工程规模、范围和质量。（2）

5、工期（3）价格（4）其他方面3.合同是工程项目组织的纽带4.合同确定工程和供应的价格，确定工程承包市场中各方面的交易关系。5.合同是工程过程中双方的最高行为准则6.合同是工程过程中双方争执解决的依据 1.21.2工程合同的原则工程合同的原则（1）合同自由原则（2）合同法律原则（3）诚实信用原则（4）公平原则（5）效率原则 1.3工程合同的法律基础工程合同的法律基础1.3.1合同法律基础的作用任何一份工程合同都是在一定的法律背景下签订和实施的，该法律被称为合同的法律基础或法律背景。1.合同在其签订和实施过程中受到这个法律的制约和保护。2.对一份有效的工程合同，合同作为双方的第一行为准则。1.3.

6、2国际工程合同的法律基础（一）法系的分类1.判例法系2.成文法系 （二）国际工程合同适用的法律 1、合同双方都希望以本国法律作为合同的法律基础。2、如果采用本国法律的要求被否决，最好使用第三国（工业发达国家，如瑞士、瑞典等国）的法律作为合同的法律基础。3、常常在招标文件中，发包商(业主或总包商)凭借他们的主导地位规定，仅他们国家的法律适用于合同关系，而且这在合同谈判中往往难以修改，发包商不作让步。4、如果合同中没有明确规定合同关系所适用的法律，按国际惯例，一般采用合同签字地或项目所在地(即合同实际实施地)的法律作为合同的法律基础。5、通常，分包合同选用的法律基础可以和总承包合同一致。但也有总承

7、包商在分包工程招标文件中规定，以总承包商所属国的法律作为分包合同的法律基础。这时，总承包合同对分包合同也有法律上的制约。通常在国际承包工程中，承包商不必对工程所在国法律十分精通。在合同执行中，或遇到小的争执，也不必对合同所依据的法律作扩展分析。这有两个原因：承包工程实施中，合同是第一性的，作为最高法律，任何时候(除非合同无效)都应以全面圆满地完成合同责任作为根本方针。要熟悉或精通别国的法律是极为艰难的，通常承包商自己无能为力。如果遇到重大的争执或法律问题，应请专家咨询，或聘请律师。但承包商必须了解该国与工程相关的法律的范围、特点、执行顺序、主要精神和基本情况，用以指导整个合同实施和索赔工作。（

8、三）我国工程合同适用的法律体系1.我国法律体系的概况（1）、法律。指全国人大及其常委会制定的规范性文件。法律的效力低于宪法，但高于其他的法。（2）、行政法规。指最高国家行政机关即国务院制定的规范性文件，如建设工程质量管理条例、建设工程勘察设计管理条例、建设工程安全生产管理条例、安全生产许可证条例和建设项目环境保护管理条例等。行政法规的效力低于宪法和法律。3、行业规章。指由建设部或（和）国务院的其他主管部门依据法律和行政法规制定和颁布的各项规章。如建筑工程施工许可管理办法工程建设项目施工招标投标管理办法4、地方法规和地方部门的规章。它是法律和行政法规的细化、具体化。注意：下层次的法规和规章不能违

9、反上层次的法律和行政法规，上下形成一个统一的法律体系。在不矛盾、不抵触的情况下，在上述体系中，对于一个具体的合同和具体的问题，通常，特殊的、详细的、具体的规定优先。2.适应于工程合同关系的法律建设工程合同关系的法律运用顺序建设工程合同属于经济合同，具有一般经济合同的法律特点，同时又受到建设工程相关法规的制约。不同的合同，适用于它的法律的内容和执行次序不一样。（1）工程承包合同 在我国适用于工程承包合同的法律有建筑安装工程承包合同条例等，则适用于它的法律及执行次序为：工程承包合同建筑安装工程承包合同条例合同法民法通则。如果在合同的签订和实施过程中出现争执，先按合同条文和双方的其他协议解决；如果解

10、决不了(如合同中没有明确规定)，则在建筑安装工程承包合同条例中寻找解决办法；如果仍解决不了，再按合同法以及民法通则中的规定解决。（2）建设工程勘察设计合同 它与工程承包合同相似，适用的法律及执行次序为：建设工程勘察设计合同建设工程勘察设计合同条例合同法民法通则。（3）工程联营合同 它在性质上不同于一般的经济合同，它的目的是组成联营体，适用于它的法律及执行次序为：工程联营合同民法通则。（4）而对建设工程中的其他合同，如购销合同、加工合同、运输合同、借款合同等，适用于它们的法律为：合同合同法民法通则。（5）除了上述法律外，由于建筑工程是一个非常复杂的社会生产活动，在它的签订和实施过程中还会涉及其他

11、非常复杂的法律问题，主要包括：建筑法；涉及合同主体资格管理的法规，例如国家对于签订合同各方的资质管理规定、资质等级标准；建筑市场管理法规；建筑工程合同管理法规，包括国家关于合同公证和鉴证的条例和规定；建筑工程质量管理法规，包括中华人民共和国标准法；建筑工程造价管理法规；税法；劳动保护法；环境保护法；保险法；担保法；政府采购法；招标投标法；安全生产方面的法规；合同争执解决方面的法规，如仲裁法、诉讼法；其他，如土地管理法、交通管制条例、文物保护法、城市房地产管理法、价格法、反不正当竞争法、环境影响评价法等等。1.41.4工程合同的内容和文本形式工程合同的内容和文本形式1.4.1工程合同的基本内容1

12、.合同当事人。当事人是平等主体的自然人、法人和其他经济组织。“应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力”。法人：民事权利能力：始于成立，终于消灭。民事行为能力：与其民事权利能力相一致。自然人：民事权利能力：始于出生，终于死亡。民事行为能力：（1）完全民事行为能力。两个条件：一是年龄在18周岁以上，或者16周岁以上且能够自力更生。二是智力正常。（2）限制民事行为能力。两种情况：一是十周岁以上的未成年人。二是不能完全辨认自己行为的精神病人。（3）无民事行为能力。两种情况：一是不满十周岁的未成年人。二是完全不能辨认自己行为的精神病人。其他组织：民事权利能力：产生和消灭与法人相同，起始于该组织的成立，

13、消灭于该组织的终止。民事行为能力：与法人的民事行为能力相同，即与其民事权利能力相一致。2.合同的标的3.标的的数量和质量。4.合同价款或酬金。针对有偿合同而言。5.合同期限，履行的地点和方式。6.违约责任。（1）合同的不履行。（2）合同的不适当履行。7.解决争执的办法。（1）诉讼解决：（2）非诉讼解决：和解、调解、仲裁。当合同中对有些内容没有约定或约定不明时，双方可以订立补充协议确定。如果不能达成补充协议，根据公平合理的原则，按照如下规定执行：（1）若质量要求不明确，则按照国家标准、行业标准履行；若没有国家标准或行业标准，则按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。（2）若合同对价款或者报酬

14、规定不明，则应按照订立合同时履行地的市场价格履行；若依法应当执行政府定价或政府指导价，则应按照规定履行。如果合同规定政府定价或政府指导价，在合同执行中政府价格调整，则按照交付时的价格计价；若逾期交付标的物，又遇价格上涨，则按照原价格执行；若遇价格下降，则按照新价格执行；对逾期提取标的物或逾期付款的，则作相反的处理。这体现公平原则，对违约者不利。（3）对履行地点不明确的情况，若合同规定给付货币的，则在接受货币一方所在地履行；若合同规定交付不动产的，则在不动产所在地履行；对其他标的情况，在履行义务一方所在地履行。（4）若履行期限不明确，则债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必

15、要的准备时间。（5）若履行方式不明确，则按照有利于实现合同目的的方式履行。（6）若履行费用的负担不明确，则由履行义务一方负担。1.4.2工程合同文件及其优先次序1.工程合同文件的组成工程合同属于要式合同，应当以书面形式订立。工程合同的组成主要包括以下内容（1）合同协议书和合同条件（2）对要完成合同标的物（工程、供应和服务）的范围、技术标准、实施方法等方面的规定。（3）在合同签订过程中形成的其他有 法律约束力的文件，如中标函、投标书。（4）合同签订前双方达成的一致的会议纪要、备忘录、附加协议和其他文件。（5）在合同履行过程中，双方有关工程的洽商、会议纪要、签证和合同变更文件等也作为合同文件的组成

16、部分。2.工程合同文件优先次序的定义（1）合同协议书（2）中标函（3）投标书（4）合同专用条件（5）合同通用条件（6）工程所适用的标准、规范和有关技术文件（7）图纸（8）工程量清单（9）工程报价单和预算书1.4.3工程合同文本的概念及其形式（一）合同文本的概念 合同文本由对合同当事人有约束力的合同协议书和合同条件组成，是合同文件的核心组成部分。它规定着合同双方的责权利关系、合同价格、工期、合同违约责任和争执解决等一系列重大问题。（二）合同文本的形式1.非标准的合同文本2.标准化的合同文本（1）合同文本标准化的作用（2）标准化的合同文本形式（3）新形式的标准化合同文本（1）合同文本标准化的作用1）方便招标文件的起草和评标工作，减少合同中的漏洞2）方便投标的报价和合同分析3）由于标准化的合同条件比较合理的反映了合同双方的要求和利益，明确且公平的分配风险和责任，这样避免了合同双方的不信任，减少了合同谈判中的对抗。4）双方对标准的合同条件内容熟悉，解释有一致性，对双方责权利关系的理解差异性较小。5）标准的合同文件作为国际惯例，有普遍的适用性。（2）标准化的合同文本形式标准化的合同文本一般包括如